Меню

Требования предъявляемые к банку-гаранту

Приложение 2. Требования, предъявляемые к банкам-нерезидентам

Приложение 2
к Указанию Банка России
от » 7 » августа 2003 г. N 1317-У
«О порядке установления уполномоченными
банками корреспондентских отношений с
банками-нерезидентами,
зарегистрированными
в государствах и на территориях,
предоставляющих льготный налоговый
режим и (или) не предусматривающих раскрытие
и предоставление информации при проведении
финансовых операций (офшорных зонах)»

Для целей подпункта 3.2 настоящего Указания устанавливаются следующие требования:

1. Банки-нерезиденты, имеющие кредитный рейтинг не ниже одного из указанных в таблице:

Требования, предъявляемые к толкованию;

Лингвисты и составители словарей давно осознали важность одновременно сложность этой задачи — создать своего рода м е т а я з ы к, с помощью которого можно было бы описывать значения слов естественного языка.

Этот метаязык можно представить себе в виде искусственного образования, содержащего слова, лишь внешне похожие на слова естественного языка, но на самом деле являющиеся именами определенных смыслов.

В практике составления толковых словарей существуют определенные требования, предъявляемые к толкованиям, обеспечивающие наиболее адекватное описание значений лексических единиц.

Эти требования таковы.

Во-первых, толкования не должны быть т а в т о л о г и ч н ы м и . Нельзя, например, глагол наехать (на кого-что-либо) описывать словосочетанием совершить наезд, а существительное наезд толковать как ‘действие по глаголу наехать’ — налицо так называемый логический круг.

Во-вторых, в толковании должны быть указаны все необходимые компоненты значения данного слова и не должно быть ничего лишнего (т. е. толкование должно отвечать требованиям н е о б х о д и м о с т и и д о с т а т о ч н о с т и ) . Например, глагол писать в своем прямом значении толкуется в словарях как ≪изображать на чем-н. графические знаки, их сочетания≫ (писать буквы). Это толкование должно быть признано недостаточным, так как, с одной стороны, в нем не указаны инструмент, которым производится это действие (ручка, карандаш и т.п.), и средство, оставляющее при письме ≪след≫ на той или иной поверхности (чернила, мел и др.). С другой стороны, если истолковать этот глагол, указав, что графические знаки или их сочетания в результате обозначаемого глаголом действия составляют строки, то это окажется избыточным, лишним компонентом толкования, поскольку можно писать не только слова и предложения (т.е. располагать знаки в строку), но и отдельные буквы и другие знаки (например, иероглифы).

В-третьих, толкование должно состоять из слов, б о л е е прос т ы х по смыслу, чем толкуемая лексическая единица. Так, глагол резать может быть истолкован с помощью смысла ‘делить’, который проще смысла глагола резать: в значении последнего содержится смысловой компонент ‘при помощи острого инструмента’ (ср.: резать ножом), а в значении глагола делить указания на какой- либо инструмент нет (например, можно разделить кусок хле- ба, разломив его руками, не применяя никакого инструмента). Обратное же истолкование глагола делить с помощью смыслового компонента ‘резать’ — противоречило бы сформулированному требованию, так как в этом случае простой смысл объяснялся бы при помощи более сложного.

Существенной особенностью толковых словарей является наличие в них сложной системы г р а м м а т и ч е с к и х и с т и л и с т и ч е с к и х п о м е т , т.е. специальных знаков, с помощью которых даются разнообразные сведения о слове.

Вся система помет — и грамматических, и стилистических —способствует выполнению той функции, которую имеют толковые словари: они учат правильнопонимать и употреблять слова, соблюдать лексические, грамматические и стилистические нормы современного русского языка. Поэтому такие словари называют н о р м а т и в н ы м и . Большая часть современных толковых словарей — словари нормативные. В отличие от них «Толковый словарь живого великорусского языка», составленный В.И.Далем, включает слова не только литературного языка, но и диалектные, просторечные и тем самым не является словарем нормативным.

(Не учитываются прагматические аспекты всех толкуемых слов?)

Билет 7. Обсудите 3-4 задачи изменения слова или фразеологизма на заданный номинативный семантический элемент.

Билет 8. Обсудите 3-4 задачи изменения слова или фразеологизма на заданный субъективный элемент.

Субъективный элемент = оценка говорящего.

Прибавить значение спонтанности (выскочить, выбросить и др.),

Оценки (домишко, тропинка),

объяснить, как меняют слова,

совершенный вид и т.д.
я хочу выразить пожелание/приказ (употребляю повелительное наклонение, прошедшее время, риторические вопросы, конструкции с «не» — не могли бы вы, было бы неплохо …, может,…?)
Рецепция – первое значение грамматической категории — …., но есть и другие значения, которые нужно учитывать при восприятии текста

Билет 9. Синонимия как явление, представляющее ценность для продуктивной речевой деятельности.

Синонимами (от греч. synōnymos — одноименный) называются слова, имеющие одинаковое значение и часто различающиеся дополнительными смысловыми оттенками или стилистической окраской.

Требования предъявляемые к банку-гаранту

Все процессуальные кодексы указывают только одно основание (требование) для назначения лица судебным экспертом – наличие специальных знаний (ст. 57 УПК РФ, ст. 85 ГПК РФ, ст. 55 АПК РФ).

Вместе с тем, процессуальные кодексы требуют, чтобы в своем заключении судебный эксперт сообщил о своем образовании, специальности, стаже работы, о наличии ученой степени и (или) ученого звания (ст. 204 УПК РФ, ст. 86 АПК РФ).

Существуют государственные эксперты и негосударственные эксперты, которые имеют право проводить судебные экспертизы и экспертное исследование. Требования для них различаются.

Государственным судебным экспертом, производящим судебную экспертизу в порядке исполнения своих должностных обязанностей, может быть только аттестованный сотрудник государственного судебно-экспертного учреждения, создаваемого федеральными органами исполнительной власти или органами исполнительной власти субъектов РФ (ст. 11,12 Закона о судебно-экспертной деятельности). Помимо государственных судебных экспертов судебные экспертизы могут производить и иные лица, обладающие специальными знаниями и вызванные для дачи заключения.

К государственным экспертам предъявляются

следующие требования (в соответствии с ФЗ-73):

  • наличие специального ведомственного свидетельства, дающего право производства экспертиз;
  • наличие высшего профессионального образования; касающегося определённой экспертной специальности;
  • наличие специальной подготовки по определённой экспертной специальности;
  • прохождение аттестации через каждые 5 лет для подтверждения уровня эксперта;
  • быть гражданином России.

Если государственный эксперт не соответствует хотя бы одному из перечисленных требований, то экспертное исследование, проведённое им, не может являться доказательством.

Процессуальные кодексы и КоАП РФ не содержат вышеназванных требований к профессиональным и квалификационным требованиям эксперта, в них лишь содержится одно единственное требование – обладание специальными знаниями – «знаниями не общеизвестными, не обще доступными, не имеющие массового распространения, это знания, которыми располагает ограниченный круг специалистов».

К негосударственным экспертам предъявляются

следующие требования (в соответствии с ФЗ-73):

  • обладать специальными знаниями в таких областях, как наука, техника, искусство, и ремесло;
  • обладать документом, подтверждающим профильное образование (ст. 41 Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» от 31 мая 2001 года № 73-ФЗ). По закону, негосударственный эксперт может иметь профобразование любого уровня, т.е.: высшее, среднее, дополнительное, послевузовское, или образование, полученное при повышении квалификации.

Требование, требующее представить экспертом лицензию на право проведения таких работ, как судебная экспертиза и (или) сведений (документа) о наличии аккредитации на сегодняшний день будут являться незаконными и не выполнимыми. Лицензирование судебно-экспертной деятельности, также не предусмотрено ФЗ-99 от 04.05.2011 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности», Постановлением Правительства РФ от 21.11.2011 г. № 957 (ред. от 16.04.2012 г., № 291) «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности». В закрытом перечне Закона РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» «судебная экспертиза» не значится. В настоящее время аккредитации судебных экспертов в Российской Федерации не существует.

Такой же позиции придерживается и ВС РФ, который даёт следующее разъяснение: Деятельность «судебная экспертиза» в перечне ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» отсутствует, следовательно, не подлежит лицензированию». В Обзоре законодательства и судебной практики Верховного суда РФ за 2-й квартал от 17.02.2002 Верховный суд РФ указывает на то, что лицензирование судебно-экспертной деятельности не требуется, поскольку статья 17 Закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» не содержит указание на лицензирование судебно-экспертной деятельности.

Если выполняется (назначается) судебно-оценочная экспертиза, судебная строительно-техническая экспертиза или другие виды судебных экспертиз, выполняемыми специалистами саморегулируемых организаций (СРО), требование о представлении экспертом сведений о своем членстве в СРО не предусмотрено законом. Судебная экспертиза осуществляется только по нормам процессуальных кодексов. Что касается компетенции эксперта, то она должна устанавливаться по существу, а не по формальным основаниям. Неправомерны требования о профильном образовании судебного эксперта. Закон (ст. 204 УПК РФ, ст. 86 АПК РФ) требует указать образование, не уточняя: высшее, среднее специальное, профильное и т.д. В ГПК РФ вообще ничего не говорится об образовании эксперта. Статус эксперта неразрывно связан с его компетенцией.

Компетенция эксперта может рассматриваться в двух аспектах. Во-первых, это круг полномочий, права и обязанности эксперта, которые определены ст. 55 АПК РФ, ст.85 ГПК РФ, ст. 25.9 КоАП РФ, ст. 57 УПК РФ, ст.ст. 16-17,41 Закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ». При этом следует отметить, что названные круг полномочий, права и обязанности определены законодателем как для государственных, так и не для государственных экспертов. Во-вторых, это комплекс знаний в области теории, методики и практики судебной экспертизы определенного вида.

Различают объективную компетенцию, т.е. объем знаний, которыми должен владеть эксперт, и субъективную компетенцию – степень, в которой конкретный эксперт владеет этими знаниями.

Субъективная компетентность эксперта определяется его образовательным уровнем, специальной экспертной подготовкой, стажем экспертной работы и т.д.

Требования предъявляемые к банку-гаранту

Сервис бесплатной оценки стоимости работы

  1. Заполните заявку. Специалисты рассчитают стоимость вашей работы
  2. Расчет стоимости придет на почту и по СМС

Номер вашей заявки

Прямо сейчас на почту придет автоматическое письмо-подтверждение с информацией о заявке.

2.4. Требования, предъявляемые к бухгалтерскому балансу

К бухгалтерскому балансу предъявляются следующие требования:

Правдивость (верность) баланса. Правдивым является баланс, составленный на основании записей, сделанных по всем документам за отчетный период. Каждая запись на счетах бухгалтерского учета должна быть подтверждена соответствующими документами.

Если не все факты хозяйственной деятельности оформлены документами, то баланс не отражает действительных итогов работы организации, а это приводит к искажению себестоимости продукции и балансовой прибыли.

Непременное условие правдивости баланса перед его составлением – это сверка записей по счетам синтетического и аналитического учета. Для этого необходимо по всем аналитическим счетам подсчитать обороты и сальдо на конец отчетного периода, составить оборотные ведомости и сверить итоги последних с записями по соответствующему синтетическому счету.

Только выявленные при этом тождества служат гарантией правильности записей на синтетических и аналитических счетах.

Пример. На предприятии имеется 100 разновидностей материалов. По каждому виду материалов ведется аналитический учет, на котором фиксируется начальный остаток, приход, расход, как в натуральном, так и в стоимостном выражении. По окончании месяца по каждому аналитическому счету определяют остаток того или иного материала на конец месяца. После этого составляют оборотную ведомость по всем видам материалов и подсчитывают в ней суммовые итоги (сальдо на начало периода и конец периода, обороты за отчетный период) и сверяют их с сальдо и оборотами по синтетическому счету 10 «Материалы». Тождество этих показателей свидетельствует о том, все хозяйственные операции по приходу и расходу материалов правильно отражены как в синтетическом, так и в аналитическом учете. Несовпадение этих показателей говорит о наличии ошибок в записях. Все неправильные записи должны быть обнаружены и исправлены.

Некоторые предприятия, чтобы ускорить сдачу отчета составляют баланс только по данным синтетического учета, без сверки с данными аналитического учета. Такой баланс не является правдивым и не отвечает требованиям Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ. Баланс оказывается тем правдивее, чем точнее сделаны расчеты. Сюда относятся расчеты по распределению отклонений фактической себестоимости ТМЦ от их стоимости по учетным ценам, списание общепроизводственных и общехозяйственных расходов и т.д. Результаты этих расчетов оказывают влияние на величину остатков товарно-материальных ценностей, незавершенного производства, величину себестоимости продукции, прибыли и других показателей баланса.

На правдивость баланса большое влияние оказывает правильность образования различных резервов. Резервы на оплату отпусков, на ремонт основных средств, включаются в себестоимость продукции, а это влияет на финансовые результаты работы предприятия. Поэтому при проверке правдивости баланса необходимо исследовать правильность создания резервов. В противном случае в балансе оказываются неправильными сумма прибыли, а также остатки резервов.

Бухгалтерский баланс, составленный только на основании записей по счетам бухгалтерского учета, не гарантирует достоверность наличия на предприятии ценностей, отраженных в активе – это книжный баланс. Между данными учета и фактическими остатками средств часто возникают расхождения. Это может быть естественная убыль при хранении, порча, брак, плохое состояние весового хозяйства, хищения и т.д. Поэтому, чтобы убедиться в том, что числящиеся на счетах бухгалтерского учета материальные ценности соответствуют действительности, необходима инвентаризация, после которой в учетные остатки по счетам вносятся соответствующие корректировки (излишки приходуют, недостачи списывают на соответствующие счета). Все это повышает правдивость баланса.

Реальность баланса. Под реальностью баланса понимается соответствие оценок его статей объективной действительности. Правдивость и реальность баланса понятия не однозначные. Баланс может быть правдивым, но не реальным.

Пример 1. На балансе значится долг за физическим лицом по выявленной недостаче. Сумма долга вытекает из соответствующих документов (инвентаризационная опись, сличительная ведомость и т.д.). В этом отношении баланс правдив, но если данное лицо неплатежеспособно, то в этой части баланс не реален, т.к. долг не может быть погашен.

Читайте так же:  Трудовой кодекс ст 238 тк рф

Пример 2. На балансе числится станок, стоимость которого подтверждена соответствующими документами и составляет 80 тыс. руб. За время эксплуатации по нему начислен износ 30 тыс. руб. Следовательно, остаточная стоимость станка составляет 50 тыс. руб. Однако известно, что промышленность освоила выпуск новых, более совершенных станков, в результате чего выгоднее списать данный станок с баланса и купить новый. Таким образом, баланс верен, показывая остаточную стоимость станка в активе в сумме 50 тыс. руб., но не реален, т.к. балансовая стоимость станка не соответствует действительности.

Единство баланса. Единство баланса заключается в построении его на единых принципах учета и оценки. Это означает применение во всех структурных подразделениях предприятия единой номенклатуры счетов бухгалтерского учета, одинаковое содержание счетов, их корреспонденции (взаимосвязи между счетами) и т.д. В противном случае, составляя сводный баланс на основании единичных балансов, будут складываться вместе разнородные величины.

Преемственность баланса. Преемственность баланса на предприятии выражается в том, что каждый последующий баланс должен вытекать из предыдущего. Например, заключительный баланс прошлого года должен быть начальным балансом отчетного года.

Ясность баланса. Ясность баланса – это доступность его для понимания лиц, его составляющих и читающих.

Требования предъявляемые к банку-гаранту

Постановлением Правительства РФ от 3 мая 2018 г. № 539 изложен в новой редакции п. 1 постановления Правительства РФ от 24 июля 2017 г. № 874, определяющий максимальную сумму одной банковской гарантии и максимальную сумму всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, включенным в утвержденный кабмином перечень, для принятия банковских гарантий налоговыми органами в целях обеспечения уплаты налогов.

Отметим, недавно Правительство РФ уже корректировало требования, предъявляемые к банкам, для принятия их гарантий в целях обеспечения уплаты налогов. В частности, был введен дополнительный критерий – наличие конкретного кредитного рейтинга, присвоенного банку по национальной рейтинговой шкале кредитным рейтинговым агентством. Изменения вступили в силу с 3 мая текущего года.

Постановлением Правительства РФ от 3 мая 2018 г. № 539 отменен такой критерий, как величина собственных средств (капитала) банка. Теперь при решении вопроса о принятии банковских гарантий налоговыми органами в целях обеспечения уплаты налогов будут учитываться участие банка в системе страхования вкладов физлиц, нахождение под контролем Банка России или Российской Федерации, а также наличие кредитного рейтинга по национальной рейтинговой шкале.

Может ли банк (гарант) быть признан лицом, заинтересованным в отмене решения налогового органа о начислении налогоплательщику налога? С правовыми позициями судов по данному вопросу ознакомьтесь в разделе «Налоговый кодекс РФ» «Энциклопедии судебной практики» интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите полный доступ на 3 дня бесплатно!

Так, для банка, не являющегося участником системы обязательного страхования вкладов физлиц, не находящегося под прямым или косвенным контролем Банка России или РФ и не имеющего кредитного рейтинга по национальной рейтинговой шкале, максимальная сумма одной банковской гарантии для принятия ее налоговыми органами в целях обеспечения уплаты налогов установлена в размере 0,01% величины собственных средств (капитала) банка, а максимальная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, – в размере 0,1% величины собственных средств (капитала) банка.

В свою очередь, для банка – участника системы обязательного страхования вкладов физлиц, не находящегося под прямым или косвенным контролем Банка России или РФ и не имеющего кредитного рейтинга по национальной рейтинговой шкале, указанные суммы не должны превышать 0,1% и 1% величины собственных средств (капитала) банка соответственно. А при наличии у такого банка кредитного рейтинга на уровне не ниже «BBB-(RU)» и (или) «ruBBB-«, присвоенных по национальной рейтинговой шкале для РФ, – 2% и 10% величины собственных средств (капитала) банка соответственно.

Если же банк является участником системы обязательного страхования вкладов физлиц и находится под прямым или косвенным контролем Банка России или РФ и (или) имеет кредитный рейтинг на уровне не ниже «А-(RU)» и (или) «ruА-«, то максимальная сумма одной банковской гарантии установлена на уровне 5%, а предельная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком, – 20% величины собственных средств (капитала) банка.

Аналогичные суммы банковских гарантий будут применяться в отношении банковских гарантий, обеспечивающих исполнение обязанности по уплате сборов, страховых взносов, пеней и штрафов.

Напомним, согласно ст. 74.1 Налогового кодекса в случае изменения сроков исполнения обязанностей по уплате налогов и в иных случаях, предусмотренных НК РФ, обязанность по уплате налога может быть обеспечена банковской гарантией. В силу последней банк обязывается перед налоговыми органами в полном объеме исполнить обязанность налогоплательщика по уплате налога, если последний не уплатит его в установленный срок, и соответствующих пеней в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства уплатить денежную сумму по представленному налоговым органом в письменной или электронной форме требованию об уплате этой суммы.

Требования к банковской гарантии по 44-ФЗ

Каковы требования к банковской гарантии в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”?

1. Общие требования к банковской гарантии

Общие требования к банковской гарантии, которая представляет собой разновидность независимой гарантии, установлены параграфом 6 главы 23 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 368 ГК РФ банковская гарантия выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить ее условия и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В соответствии с п. 4 ст. 368 ГК РФ в банковской гарантии должны быть указаны:
– дата выдачи;
– принципал;
– бенефициар;
– гарант;
– основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
– денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
– срок действия гарантии;
– обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон № 44-ФЗ) установлены дополнительные требования к банковским гарантиям, которые предоставляются заказчику в качестве обеспечения заявок на участие в конкурсе или закрытом аукционе, а также в качестве обеспечения исполнения контрактов (далее также – банковские гарантии).

2. Требования, предъявляемые к банковской гарантии, используемой для целей Закона № 44-ФЗ

Согласно ч. 1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ заказчики принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в предусмотренный ст. 74.1 НК РФ перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

Банковская гарантия должна быть безотзывной (ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).

Дополнительными требованиями (далее – Дополнительные требования), утвержденными постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 г. № 1005 (далее – Постановление № 1005), установлено, что банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка. При оформлении банковской гарантии в письменной форме на бумажном носителе на нескольких листах все листы банковской гарантии должны быть пронумерованы, прошиты, подписаны и скреплены печатью банка (п. “в” Дополнительных требований).

Согласно ч.ч. 8, 8.1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ банковская гарантия, информация о ней и документы, предусмотренные ч. 9 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, должны быть включены либо в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе (далее – ЕИС), либо (если такие заявки и (или) контракты содержат сведения, составляющие государственную тайну) в закрытый реестр банковских гарантий, который в ЕИС не размещается. До ввода в эксплуатацию единой информационной системы информация и документы, предусмотренные Законом № 44-ФЗ, размещаются на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети “Интернет” для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) в порядке, установленном Правительством РФ (ч. 5 ст. 112 Закона № 44-ФЗ).

3. Условия, подлежащие включению в банковскую гарантию, используемую для целей Закона № 44-ФЗ

Банковская гарантия должна содержать условия, перечисленные в ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, а также предусмотренные п. “а” Дополнительных требований.

В соответствии с названными нормами в банковскую гарантию обязательно включаются:
– сумма банковской гарантии, подлежащая уплате гарантом заказчику в установленных ч. 13 ст. 44 Закона № 44-ФЗ случаях, или сумма банковской гарантии, подлежащая уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со ст. 96 Закона № 44-ФЗ (п. 1 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией (п. 2 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1% денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки (п. 3 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта (банка) по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику (п. 4 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– срок действия банковской гарантии с учетом требований ст.ст. 44 и 96 Закона № 44-ФЗ (п. 5 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта (п. 6 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– право заказчика представлять письменное требование об уплате денежной суммы и (или) ее части по банковской гарантии в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных банковской гарантией, а также в случаях, установленных ч. 13 ст. 44 Закона № 44-ФЗ (абзац второй п. “а” Дополнительных требований);
– право заказчика по передаче права требования по банковской гарантии при перемене заказчика в случаях, предусмотренных законодательством РФ, с предварительным извещением об этом гаранта (банка) (абзац третий п. “а” Дополнительных требований);
– условие о том, что расходы, возникающие в связи с перечислением денежных средств гарантом по банковской гарантии, несет гарант (банк) (абзац четвертый п. “а” Дополнительных требований);
– установленный Постановлением № 1005 перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (п. 7 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, абзац пятый п. “а” Дополнительных требований);
– в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии (ч. 3 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).

Как указано в Постановлении № 1005, бенефициар (заказчик) одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии (далее – требование по банковской гарантии) направляет гаранту (банку) следующие документы:
– расчет суммы, включаемой в требование по банковской гарантии;
– платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром (заказчиком) аванса принципалу (поставщику, подрядчику, исполнителю), с отметкой банка бенефициара (заказчика) либо органа Федерального казначейства об исполнении (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств по возврату аванса) (смотрите также письмо Минэкономразвития России от 17 декабря 2014 г. № Д28И-2840);
– документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока);
– документ, подтверждающий полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование по банковской гарантии (решение об избрании, приказ о назначении, доверенность).

Соответственно, именно этот перечень документов включается в банковскую гарантию на основании п. 7 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ и абзаца пятого п. “а” Дополнительных требований.

4. Условия, которые запрещается включать в банковскую гарантию, используемую для целей Закона № 44-ФЗ

Такие условия предусмотрены ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ и п. “б” Дополнительных требований.

На основании этих норм недопустимо включать в банковскую гарантию:
– требование о представлении заказчиком гаранту (банку) судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией (ч. 4 ст. 45 Закона № 44-ФЗ);
– положения о праве гаранта (банка) отказывать в удовлетворении требования заказчика о платеже по банковской гарантии в случае непредоставления гаранту (банку) заказчиком уведомления о нарушении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или расторжении контракта (за исключением случаев, когда направление такого уведомления предусмотрено условиями контракта или законодательством РФ) (абзац второй п. “б” Дополнительных требований);
– требования о предоставлении заказчиком гаранту (банку) отчета об исполнении контракта (абзац третий п. “б” Дополнительных требований);
– требования о предоставлении заказчиком гаранту (банку) одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии документов, не включенных в Перечень (абзац четвертый п. “б” Дополнительных требований).

Ответ подготовил: Баркова Лилия, эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Контроль качества ответа: Александров Алексей, рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

7. Выдача банковских гарантий

Понятие банковской гарантии.

Банковская гарантия (статьи 368-379 ГК РФ) означает, что банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Субъектный состав банковской гарантии: 1) гарант (кредитные учреждения (заметим, что банковское законодательство использует другой термин — кредитные организации), страховые организации); 2) принципал (лицо, обратившееся с просьбой к гаранту о выдаче банковской гарантии, то есть должник по основному обязательству; 3) бенефициар (получатель денег) — это лицо, которое получает право предъявлять требования к гаранту о выплате ему денежной суммы предусмотренной в гарантии (кредитор по основному обязательству).

Смысл банковской гарантии состоит в том, что она обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). При этом за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Читайте так же:  Можно ли заключать договор в валюте

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Это абстрактная сделка. Однако это еще не означает, что банковская гарантия может выдаваться при отсутствии основного обязательства. Кроме того, гарант может отказаться от исполнения требований бенефициара если докажет, что бенефициар действовал сознательно в ущерб гаранту. На этих позициях находится зарубежная практика, которая исходит из того, что доказательство обмана — единственное исключение из принципа независимости банковской гарантии.*(377)

В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 16 февраля 1998 года N 29 говорится, что в случае злоупотребления правом со стороны бенефициара, гарант может приостановить платежа до принятия судебных мер. Однако следует иметь в виду, что практика применения статьи 10 ГК РФ основывается на достаточно широком судейском усмотрении.

В п. 2 ст. 369 ГК РФ предусматривается, что за выдачу банковской гарантии принципал должен выплатить гаранту вознаграждение. Это вознаграждение может выплачиваться как в момент выдачи гарантии, так и после исполнения гарантом обязательства по банковской гарантии.

Срок, на который выдана гарантия, является существенным условием гарантийного обязательства. При отсутствии в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийного обязательства не возникает.

Банковская гарантия отличается от поручительства, во-первых, по субъектному составу (гарант, принципал, бенефициар). Во-вторых, она хотя и связана с основным обязательством, но все же имеет самостоятельное значение. В-третьих, она является односторонней сделкой. И в этом смысле она предпочтительней для бенефициара, так как в правоотношениях банковской гарантии не учитываются претензии и возражения принципала к бенефициару, которые касаются того обязательства, исполнение которого она обеспечивает. Применительно к понятию банковской гарантии существует ряд нюансов в гражданском и банковском праве.*(378)

Гарантом может быть только кредитная организация*(379) либо страховая организация.

Однако следует учитывать, что не все кредитные организации имеют такое право. Банк России устанавливает допустимое сочетание банковских операций для небанковских кредитных организаций (ч. 3 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). Поэтому нормативным актом Банка России предусматривается, что банковские гарантии могут выдавать банки и небанковские депозитно-кредитные организации (НДКО).*(380) Что же касается банков, то они осуществляют все банковские операции, предусмотренные в ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» если только у них не отозвана или не приостановлена соответствующая лицензия. Но надо учитывать, что при определенных условиях, Банк России может ограничивать или запрещать проведение не всех, а определенных банковских операций, в том числе и операции по выдаче банковской гарантии. Поэтому в интересах бенефициара должна выясняться не только гражданско-правовая, но и банковская правоспособность гаранта, если таковым является кредитная организация.

Банк России, тоже имеет право выдавать банковские гарантии, но только российским и иностранным кредитным организациям,*(381) а также Правительству Российской Федерации. Это, во-первых, а во-вторых, он может выдавать их только в тех целях, которые предусмотрены в Федеральном законе «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России). (В ст. 46 указанного Закона). При этом согласно ст. 84 этого же Закона, территориальные учреждения Банка России не имеют права выдавать банковские гарантии без разрешения Совета директоров.*(382)

Понятие «банковская гарантия» охватывает не только гарантию, которая выдается кредитной организацией, но и гарантию страховой организации.

Инициатором банковской гарантии является принципал. Он заинтересован в том, чтобы заключить соглашение с кредитором, обеспечив его банковской гарантией. По его просьбе выдается банковская гарантия. Однако соглашение о банковской гарантии не обязательно. Банковская гарантия — сделка односторонняя и абстрактная: ее реализация не зависит от оснований ее выдачи.

На практике соглашения между гарантом и принципалом встречается, но оно отнюдь не обязательно. Его наличие или отсутствие не колеблет действительность выданной гарантии.

Правоотношения между гарантом и бенефициаром по поводу гарантии возникает с момента представления бенефициаром письменного требования об уплате денежной суммы, которая указана в банковской гарантии. Характерно, что ст. 368 ГК РФ не предусматривает соглашение между гарантом и бенефициаром. В ней предусматривается письменная форма банковской гарантии, но как одностороннего обязательства гаранта перед бенефициаром. Вместе с тем норма этой статьи не требует заключения какого-либо отдельного письменного соглашения между ними. Поэтому гарант, в частности, не вправе ссылаться на то, что он не знал, принял ли условия банковской гарантии бенефициар, если только в самой гарантии это не обусловлено.

Конкретный бенефициар может быть не указан в банковской гарантии. Это может быть банковская гарантия, выданная на бенефициара, который в момент выдачи банковской гарантии еще неизвестен. Например, принципал, желая получить кредит, имеет банковскую гарантию, под которую может выдать кредит тот банк, которого устраивает такая банковская гарантия.

В отличие от бенефициара, наоборот, принципал, должен быть конкретно указан в банковской гарантии. Ведь в ст. 368 сказано, что банковская гарантия выдается по просьбе принципала. А с просьбой о выдачи банковской гарантии может обращаться только конкретный принципал. Поэтому если в банковской гарантии не указан конкретный принципал, то это влечет ее недействительность.

Может сложиться такая ситуация при которой, скажем иностранный банк готов предоставить банковскую гарантию, по просьбе своей дочерней организации, выступающей в роли бенефициара, при отсутствии конкретного принципала. В этом случае принципалом может стать та организация, которую выберет для своих целей бенефициар для того, чтобы, скажем, разместить денежные средства, на самых выгодных условиях. Однако в этой ситуации есть риск, что Банк России не примет в расчет такую гарантию, анализируя финансовую отчетность кредитной организации. Это может повлечь применение к кредитной организации санкций, предусмотренных банковским правом.

Банковская гарантия — обязательство, возникающее в связи с основным обязательством принципала перед бенефициаром. Однако оно является дополнительным и самостоятельным обязательством по отношению к договору между бенефициаром и принципалом. Если принципал не исполнит в срок своих обязательств по основному договору, то гарант принимает на себя обязательство произвести платеж за свой счет. Для этого бенефициар должен предъявить ему письменное требование об уплате денежной суммы, указанной в банковской гарантии. При этом указывается, в чем конкретно состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия.

Выдача банковской гарантии — это банковская операция (ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). Как сделка она регулируется гражданским законодательством, а как банковская операция — банковскими законами и нормативными актами Банка России. Применяя данный способ обеспечения обязательств, следует учитывать, что по отношению к кредитной организации Банк России предъявляет определенные требования. Так, например, обеспечение банковской гарантией некоторых обязательств имеет отношение к формированию резервов на возможные потери по ссудной задолженности. Размер этих резервов зависит от качества обеспечения и уровня кредитного риска. В некоторых случаях качество обеспечения, предусмотренное нормативным актом Банка России только для целей определения размера указанных резервов, определяется наличием банковской гарантии.

Банковская гарантия в некоторых случаях может иметь отношение к расчету норматива достаточности собственных средств (капитала) банка, за счет влияния на коэффициент риска (наличие банковской гарантии исполнения контракта от Первоклассного банка).

Есть и такие требования Банка России, которые определяют те банковские гарантии, которые могут быть приняты в обеспечение по облигациям кредитной организации в связи с их выпуском и регистрацией. Нормы банковского права, регулирующие институт банковской гарантии, системно взаимосвязаны с налоговым правом, таможенным правом.

Выдача банковских гарантий указана в статье 149 НК РФ среди прочих осуществляемых банками операций, которые не подлежат налогообложению.

В части формирования кредитной организацией резервов по сомнительным долгам и других резервов, которые уменьшают ее налогооблагаемую базу надо учитывать некоторые нормы, закрепленные в статье 266 НК. В частности, сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена, помимо прочего, банковской гарантией. Поэтому кредитным организациям, формирующим резервы по сомнительным долгам в отношении задолженности, образовавшейся в связи с невыплатой процентов по долговым обязательствам, надо обращать внимание на наличие банковской гарантии.

Банковские гарантии как обеспечение исполнения обязательств используют таможенные органы при выдаче лицензии на учреждение таможенного склада (письмо ГТК РФ от 3 апреля 1997 г. N 02-06/6120). Их применяют в обеспечение уплаты таможенных платежей (письмо ГТК РФ от 7 апреля 1997 г. N 01-15/6386).

При определенных условиях, банковские гарантии используются и при проведении торгов на закупку товаров для государственных нужд либо проведении подрядных торгов на строительство и реконструкцию объектов.

Банковская гарантия — односторонняя сделка.

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. В Приложении к информационному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии»*(383) разъясняется, что для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте гарантийного обязательства.

Как отмечает Аванесова Г. «права бенефициара на получение денежной суммы по банковской гарантии могут оказаться под угрозой в соответствии со ст. 174 ГК*(384), которая гласит, что, если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такой орган юридического лица вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.*(385)

Кроме того, следует иметь в виду, что согласно статьи 173 ГК РФ, «cделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности».*(386)

С принятием Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» и в связи с внесением изменений 7 августа 2001 года в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», проблема выяснения правоспособности гаранта становится менее сложной.

И все же потребность в изучении правоспособности гаранта остается.

Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.

Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии представляется гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии.

Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование.

Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.

Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.

Пределы обязательства гаранта и его ответственность.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Однако ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК). Поэтому, если в гарантии не предусмотрено иное, при неисполнении или ненадлежащем исполнении гарантом обязательств перед бенефициаром, то к гаранту могут быть применены статьи главы 25 Гражданского кодекса «Ответственность за нарушение обязательств», в частности ст. 395 «Ответственность за неисполнение денежного обязательства».*(388) Ответственность гаранта не является ни субсидиарной, ни солидарной, так как гарант отвечает независимо от принципала — его ответственность перед бенефициаром самостоятельная. Поэтому, при недостаточности денежных средств у гаранта для исполнения им своей обязанности перед бенефициаром бенефициар вправе потребовать удовлетворения своих интересов из другого имущества гаранта, то есть обратить взыскание на его имущество в установленном законодательством порядке.*(389)

Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается только по основаниям, указанным в п. 1 ст. 378 ГК, то есть: во-первых, в связи с уплатой бенефициару суммы, на которую была выдана гарантия; во-вторых, в связи с окончанием определенного в гарантии срока, на который она была выдана; в-третьих, в связи с отказом бенефициара от своих прав по гарантии и возвращением ее гаранту; в-четвертых, в связи с отказом бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств. При этом прекращение обязательства гаранта в первом, втором и четвертом из перечисленных оснований, не зависит от того, была ли возвращена ему гарантия.

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала.

При наличии доказательств прекращения основного обязательства в связи с его надлежащим исполнением, о чем бенефициару было известно до предъявления письменного требования к гаранту, судом может быть отказано в удовлетворении требований бенефициара (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В статье 376 ГК РФ сказано, что:

«1. Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.

Читайте так же:  Комментарии к социальная пенсия

Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование.

2. Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.

Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.»;

6) условия, предъявляемые к письменному требованию бенефициара при наличии которых производится платеж. Требование должно быть письменным. Это могут быть любые письменные документы — ст. 434 ГК РФ).

Согласно статьи 374 «Представление требования по банковской гарантии»:

1. Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

2. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

В статье 375 ГК сказано, что:

«1. По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами.

2. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии».

Регрессные требования гаранта к принципалу. Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия. Гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если соглашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное.

2. Форма и содержание банковской гарантии

Банковская гарантия должна иметь письменную форму. Форма гарантии — одностороннее письменное обязательство гаранта. Действительность обязательства не зависит от наличия письменного соглашения. На практике — оформляется соглашением. ГК не предусматривает специальную форму соглашения.

По просьбе принципала гарант дает письменное обязательство уплатить его кредитору (бенефициару) определенную денежную сумму.

Однако из этого не следует, что требуется письменное соглашения между принципалом и гарантом и, что на этом основании можно не оплатить банковскую гарантию. В п. 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии» сказано, что отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром.*(390)

Отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром.

Банк-гарант выдал банковскую гарантию организации-бенефициару. При наступлении обусловленных в гарантийном обязательстве условий бенефициар обратился к гаранту с требованием о выплате соответствующей суммы. Гарант отказался от выполнения своих обязательств, поскольку письменное соглашение между ним и принципалом (должником по основному обязательству) не было заключено. Это обстоятельство, по мнению гаранта, свидетельствовало об отсутствии оснований возникновения гарантийного обязательства перед бенефициаром.

Рассмотрев иск бенефициара к гаранту, арбитражный суд его удовлетворил, исходя из следующего.

Гарантийное обязательство возникает между гарантом и бенефициаром на основании одностороннего письменного обязательства гаранта. Действительность этого обязательства не зависит от наличия письменного соглашения между гарантом и принципалом.

Письменное обязательство гаранта перед бенефициаром по форме и содержанию соответствовало требованиям статьи 368 Кодекса. Требование бенефициаром было заявлено в установленный срок и соответствовало условиям гарантийного обязательства. В связи с этим оснований для освобождения гаранта от ответственности не имелось.

Нужно обращать внимание на то, что банковская гарантия должна быть подписана не только руководителем, но и главным бухгалтером, выдавшей ее организации. Согласно требованиям ч. 3 п. 3 ст. 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. «О бухгалтерском учете» (с изменениями от 23 июля 1998 г., 28 марта, 31 декабря 2002 г., 10 января, 28 мая, 30 июня 2003 г.) без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.

Требования бенефициара об уплате денежной суммы банковской гарантии должны представляться гаранту в письменной форме. Возможны любые письменные документы (ст. 434 ГК РФ). Тем самым фиксируется юридический факт, с которым закон связывает обязанность гаранта уплатить бенефициару денежную сумму банковской гарантии. В дальнейшем это становится подтверждением регрессных требований гаранта к принципалу. Принципал после этого не вправе ссылаться на свои отношения с бенефициаром по обязательству обеспеченному банковской гарантией.

Банковская гарантия включает: 1) наименование и местонахождение гаранта, указание на его организационно-правовую форму, данные регистрации и лицензии; 2) данные о принципале и указание на его просьбу о выдаче гарантии; 3) данные о бенефициаре, то есть о конкретном кредиторе принципала. Однако при отсутствии данных о конкретном бенефициаре обязательство по гарантии должно исполняться в пользу бенефициара, предъявившего гаранту подлинник банковской гарантии (см.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 27//Вестник ВАС. 1998, N 3. С. 95); 4) условие об уплате денежной суммы банковской гарантии. Эта сумма после ее определения не зависит от суммы основного обязательства. Поэтому она должна быть четко обозначена в самой гарантии; 5) срок банковской гарантии. Этот срок пресекательный, он не может быть восстановлен.

Какие требования 44-ФЗ предъявляет к банковским гарантиям

Принять участие в торгах или заключить выгодный государственных контракт сегодня невозможно без обеспечения обязательств. Подтвердить свою финансовую ответственность за взятые обязательства можно, например, с помощью банковской гарантии. В статье мы расскажем подробнее, что это за документ и как оформить его в соответствии с требованиями законодательства.

Что такое банковская гарантия и в каких случаях она требуется

На сегодняшний день банковская гарантия — наиболее надежный инструмент для обеспечения обязательств. Она представляет собой обязательство гаранта (банка) выплатить определенную денежную сумму в соответствии с условиями договора бенефициару (заказчику) в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств по контракту принципалом (исполнителем). То есть это своего рода обещание банка выплатить неустойку организатору тендера, если поставщик откажется от выполнения условий договора.

Цель банковской гарантии — обеспечение обязательств (которое по закону является неотъемлемым условием участия в торгах) с помощью поручительства банка, а не за счет кредитных или собственных средств. Также этот документ призван подтвердить платежеспособность компании-участника закупок.

В рамках 44-ФЗ можно выделить следующие виды банковских гарантий:

  • тендерная гарантия (или гарантия для обеспечения заявки);
  • банковская гарантия на исполнение обязательств по контракту;
  • гарантия возврата авансового платежа.

Классификация данных видов гарантий зависит от сферы их применения.

Тендерная гарантия. Иначе она называется конкурсной. Такой документ является обязательным; он призван отсеять ненадежных исполнителей и гарантировать стабильность рабочей деятельности компании-заказчика. Предоставляется он вместе с заявкой на участие в конкурсе или аукционе. Тендерная гарантия направлена на устранение рисков заказчика, связанных с отзывом заявки участником после истечения срока предоставления заявок, а также с отказом победителя торгов от заключения контракта с организатором.

Банковская гарантия на исполнение обязательств. На сегодняшний день является крайне востребованным финансовым инструментом. Такая гарантия выдается победителю конкурса или аукциона и предоставляется им заказчику перед подписанием контракта. Суть документа в том, что при невыполнении поставщиком условий договора в установленный срок банк возмещает заказчику гарантийную денежную сумму.

Гарантия возврата авансового платежа. Предоставляется исполнителем в тех случаях, когда условиями контракта предусмотрено получение аванса от заказчика. Размер аванса может доходить до 30% от стоимости договора, поэтому перед получением предварительного платежа поставщик дает гарантию его возврата. Это необходимо для того, чтобы обезопасить заказчика от нецелевого использования денежной суммы исполнителем. Гарантийный случай наступает в момент отказа поставщика возвращать аванс при его расходовании не по назначению.

Стоит сказать пару слов и о других видах гарантий, которые регламентируются не 44-ФЗ, а например, Таможенным кодексом РФ и Налоговым кодексом РФ, но имеют непосредственное отношение к сфере госзакупок. К ним относятся:

  • таможенная гарантия;
  • гарантия в пользу налоговых органов.

Таможенная гарантия. Такой документ выдается таможенным органам для гарантии уплаты поставщиком таможенным платежей. Он предоставляет отсрочку оплаты на срок до 12-ти месяцев.

Гарантия в пользу налоговых органов. Она направлена на обеспечение оплаты исполнителем налоговых платежей, выдается налоговым органам. Ее разновидность — гарантия уплаты НДС. Такой документ применяется компаниями, работающими по НДС-ной системе налогообложения. Гарантия позволяет получить вычет по НДС в короткие сроки без камеральной налоговой проверки.

Требования регуляторов к банковской гарантии

Для получения банковской гарантии поставщику необходимо предоставить в кредитную организацию пакет документов, на основании которого банк выносит решение о выдаче документа.

Современное законодательство устанавливает жесткие требования к содержанию банковской гарантии. Она должна быть безотзывной и содержать следующие сведения:

  • название, ИНН, адрес поставщика и банка;
  • номер корреспондентского счета финансовой организации;
  • сумму гарантии, которую банк выплачивает заказчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком условий контракта;
  • обязательства исполнителя по договору;
  • обязательства банка по выплате неустойки за каждый день просрочки;
  • срок действия банковской гарантии;
  • условие, по которому исполнением обязательств банка является поступление денежной суммы на счет заказчика;
  • перечень документов, которые должен предоставить заказчик для получения гарантийной суммы;
  • условие, по которому заказчик имеет право списать денежную сумму со счета гаранта, если банком в пятидневный срок не исполнено требование организатора по уплате гарантийной суммы.

Поступившие документы организатор рассматривает в течение трех рабочих дней. Если требования к содержанию банковской гарантии будут нарушены, то заказчик имеет право отказать потенциальному участнику в ее принятии.

Все данные по выданным гарантиям обязательно вносятся в реестр банковских гарантий, а исполнитель получает выписку из этого реестра, которая подтверждает, что документ зарегистрирован официально. Такой механизм помогает снизить риск подделки документов.

Реестр банковских гарантий ведет Федеральное казначейство. Оно обеспечивает проверку соответствия документа законодательству в течение 3-х часов с момента его включения в реестр банком. В банковской гарантии, которая внесена в перечень, должны содержаться следующие сведения о гарантии:

  • название, адрес, ИНН компании-участника и банка;
  • гарантийная сумма;
  • срок действия банковской гарантии;
  • копия договора о выдаче гарантии.

Информацию по выданным гарантиям можно найти на официальном сайте госзакупок (www.zakupki.gov.ru). На сегодняшний день в реестре содержатся данные о более чем 570 000 гарантий.

Помимо единого реестра банковских гарантий, расположенного в открытом доступе, существует закрытый реестр банковских гарантий. Сведения о включенных в него документах не размещаются в единой информационной системе, поскольку они содержат данные, составляющие государственную тайну.

Требования к банкам, выдающим банковские гарантии

Современное законодательство ужесточило требования не только к оформлению банковских гарантий, но и к финансовым организациям, которые их выдают. На сегодняшний день далеко не любой банк может работать в сфере госзакупок. Право предоставлять банковскую гарантию имеют те кредитные учреждения, которые включены в специальный перечень банков. Этот реестр ведет Министерство финансов РФ, ознакомиться с ним можно также на сайте Минфина. В данный список попадают банки, которые соответствуют условиям статьи 74.1 Налогового кодекса РФ. К ним относятся:

  • наличие лицензии на осуществление банковских операций, выданной Центральным банком РФ;
  • ведение деятельности не менее пяти лет;
  • наличие собственного капитала не менее 1 миллиарда рублей;
  • соблюдение обязательных нормативов, предусмотренных 86-ФЗ, на все отчетные даты в течение последних шести месяцев;
  • отсутствие требования Центрального банка РФ о финансовом оздоровлении кредитной организации.

Перечень Минфина формируется на основе данных, предоставляемых Центральным банком. Полный список входящих в него банков можно посмотреть по ссылке: www.minfin.ru.

Актуален вопрос нумерации реестра Минфина, то есть по какому принципу она ведется. Тут стоит заметить, что наличие банка в первых или последних рядах перечня не указывает на его популярность и не зависит от его показателей, так как данный список не является рейтингом. Нумерация определяется исключительно регистрационным номером банка. Этот номер присваивается финансовому учреждению Банком России и вносится в Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Таким образом, на первых позициях располагаются те банки, которые имеют регистрационные номера, присвоенные раньше по времени.

Как видите, современные требования законодательства к банковской гарантии только на первый взгляд кажутся простыми. В действительности же, компании, желающие принять участие в госзакупках, сталкиваются с достаточно жесткими условиями, на которые накладывается непонимание порядка действий для получения документа. Первое, что нужно сделать, — выбрать банк. Но перечень Минфина достаточно обширный, к тому же выбирать кредитную организацию только на основе этих данных не совсем правильно, поскольку условия у каждого банка разные. Чтобы не упустить драгоценное время, можно обратиться в брокерскую компанию.

Читайте так же:

  • Федеральный закон 35-фз от 12032019 Статья 47. Вступление в силу настоящего Федерального закона 1. Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования, за исключением пункта 2 статьи 7, пунктов 1 - 3 статьи 8, пункта 3 статьи 12, статей 34 и 44 настоящего Федерального закона, а также […]
  • Адвокат шишкова сочи Адвокаты в г. Сочи. Требуются услуги или консультации квалифицированных специалистов адвокатского бюро, коллегий по приемлемым ценам? Услуги адвокатов – 80 объектов в нашей базе! Sochi.big-book-money.ru – поможем узнать адреса, телефоны и режим работы организаций в г. Сочи! Требуются […]
  • Приказ 6 министерства финансов днр Министерства и ведомства Донецкой Народной Республики Глава Донецкой Народной Республики Пушилин Денис Владимирович адрес: бул. Пушкина, 7 б, г. Донецк адрес: бул. Пушкина, 7б, г.Донецк Омбудсмен - Морозова Дарья Васильевна адрес: б-р Пушкина, 34, 5-й этаж, каб. 504, г. Донецк тел: […]
  • Приказ 81 н от 280710 минфина рф Приказ 81 н от 280710 минфина рф Зарегистрировано в Минюсте РФ 23 сентября 2010 г. N 18530 МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ от 28 июля 2010 г. N 81н К ПЛАНУ ФИНАНСОВО-ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ГОСУДАРСТВЕННОГО (МУНИЦИПАЛЬНОГО) УЧРЕЖДЕНИЯ В соответствии с подпунктом 6 пункта […]
  • Купля продажа квартир энгельс Купить квартиру в Энгельсе Всего 3 556 объявлений Всего 3 556 объявлений Продаем однокомнатную квартиру, 48 м², этаж 14 из 20. 19 февраля 7 Агентство Продам однокомнатную квартиру, 30 м², этаж 1 из 5. 11 февраля 141 Агентство Продам четырехкомнатную квартиру, 80 м², […]